الدورة التاسعة عشرة
إمارة الشارقة
دولة الإمارات العربية المتحدة
الصكوك الإسلامية
(التوريق)
وتطبيقاتها المعاصرة وتداولها
إعداد
الدكتور محمد عبد الحليم عمر
أستاذ المحاسبة – ومدير مركز صالح كامل للاقتصاد الإسلامى
جامعة الأزهر
والخبير بمجمع الفقه الإسلامى الدولى
بسم الله الرحمن الرحيم
مقدمة
... إن موضوع التوريق (التصكيك) من الموضوعات الحديثة فى الفكر والتطبيق المالى المعاصر وينتشر التعامل به فى المؤسسات المالية التقليدية، ولقد بدأت المؤسسات المالية الإسلامية فى تطبيقه تحت مسمى التصكيك وذلك وفق ضوابط وأحكام الشريعة الإسلامية وصدرت بهذه الضوابط عدة قرارات من منظمات عديدة منها ما صدر منها عن المجمع بخصوص صكوك الإجارة فى القرار رقم 33 (3/15) والقرار عن صكوك المضاربة رقم (5)د4/08/88, وما صدر عن المجلس الشرعى بهيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية الإسلامية فى المعايير الشرعية المعيار رقم 17 بخصوص صكوك الاستثمار, كما صدر عن مجلس الخدمات المالية الإسلامية معيار متطلبات كفاية رأس المال لتصكيك الصكوك والاستثمارات العقارية، وإذا كان التطبيق العملى للتوريق فى المؤسسات التقليدية ينصرف بالدرجة الأولى إلى توريق الديون فإن المجمع لم يصدر فيه قراراً بعد، ولذا جاء فى ورقة الاستكتاب " أما توريق الديون فلم يتطرق إليه القرار وهو ما يعرف بالتوريق المصرفى (التسنيد ) – وجاء التساؤل : هل يدخل فى مفهوم التوريق التمويل عن طريق صكوك الإجارة والتى بين المجمع الرأى فيها فى الدورة السابقة ؟(1/1)
... ولقد شرفني المجمع بالكتابة فيه بعنوان « الصكوك الإسلامية0التوريق) وتطبيقاتها المعاصرة وتداولها", وطبقاً لمنهج المجمع فى الاستكتاب فى الموضوعات المطروحة على دوراته السنوية فإن الغرض هو تجلية وتوضيح جميع الجوانب للموضوع من أجل الإسهام فى إصدار قرارات حولها، ولقد حدد المجمع العناصر الأساسية لهذا لموضوع فى كل من:مفهوم عملية التوريق - دوافع عملية التوريق- أنواع التوريق. كيف تتم عملية التوريق وطرق التوريق وأساليبه - التكييف الفقهي للتوريق - أركان عملية التوريق - الأصول المحرمة شرعاً دخولها فى التوريق - ضوابط هيكلية لعملية التوريق. الفرق بين التوريق فى المؤسسات المالية التقليدية والمؤسسات المالية الإسلامية من حيث الخطوات والمنهج والأصول التى يمكن توريقها.
... وفى ضوء ما سبق وإلتزاماً بتعلميات المجمع نظمت خطة البحث على النحو التالى:
المبحث الأول: المفاهيم الأساسية للتوريق
المبحث الثانى: دوافع التوريق وضوابطه
المبحث الثالث: أركان وإجراءات التوريق
المبحث الرابع: طرق التوريق وأنواعه
المبحث الخامس: التكييف الفقهي للتوريق وما يتعلق به
المبحث السادس: الفرق بين التوريق فى المؤسسات المالية التقليدية والمؤسسات المالية الإسلامية
المبحث الأول
المفاهيم الأساسية للتوريق
... لقد نشأ التوريق منذ بداية السبعينيات من القرن العشرين فى الولايات المتحدة الأمريكية ومنها انتقل إلى وانتشر فى باقى دول العالم من بداية التسعينات ، وصدرت عدة قوانين فى بعض البلاد لتنظيم التعامل به, وسوف نتعرف عليه فى الفقرات التالية:
أولاً: تمييز التوريق عن الإصدار المباشر للأوراق المالية(1/2)
... حينما يريد شخص إنشاء مشروع اقتصادى فإنه يحتاج لتمويل يقدمه من ماله الخاص ويسمى المشروع «مشروع فردى» وحينما لا تكفى موارده الذاتية فإنه يلجأ للغير إما للمشاركة معه بعدد محدود من الأشخاص فى صورة «شركة أشخاص»، وإما بالاقتراض من شخص أو بنك، وحينما كبرت المشروعات بعد الثورة الصناعية وزيادة حجم النشاط ووجدت صعوبة فى تجميع التمويل من عدد محدود من الأشخاص نشأت الشركات المساهمة التى يقسم رأسمالها إلى أسهم بقيمة إسمية متساوية, ثم تطرح للاكتتاب (الشراء) بواسطة الجماهير، ومن هنا وجدت فكرة الأوراق المالية، وفى ترتيب آخر عندما تحتاج الشركات بعد قيامها إلى تمويل إضافى من غير المساهمين تقترض من الجماهير بواسطة ورقة مالية اسمها «السندات» ويطلق على عملية التوجه للجماهير للحصول على التمويل بموجب أوراق مالية مصطلح «ديموقراطية التمويل» فى مواجهة «ديكتاتورية التمويل» بالاقتراض من البنوك، وبالتالى فالأوراق المالية تمثل وثيقة بحق شائع فى ملكية صافى أصول شركة إن كانت سهماً والحق فى الحصول على نصيب من الربح الذى تحققه الشركة إن وجد، أو حق شائع فى قرض فى ذمة شركة مع الحق فى الحصول على فائدة تحسب بنسبة من قيمة القرض
... ويوجد طريق ثالث للحصول على التمويل وذلك فى شركة أو مؤسسة قائمة وهى أن تبيع أحد أصولها الذى يدر تدفقا مالياً فى صورة دخل بشكل منفرد عن باقى الأصول وهذا البيع إن كان لجهة واحد فهو بيع عادى، وإن تم البيع للجماهير يملك كل منهم حصة شائعة فى هذا الأصل بموجب ورقة مالية فهو التوريق.(1/3)
... وبالتالي يتضح أن التوريق يختلف عن الطرح الأولى للأوراق المالية بموجب أسهم أو سندات للحصول على التمويل ابتداء، فكل منهم يقوم على طرح أوراق مالية للحصول على التمويل من الجماهير ولكن التوريق يسبقه امتلاك المؤسسة لأصل مدر للدخل بمفرده، بينما الإصدار الأولى للأوراق المالية يكون من أجل استخدام التمويل لاقتناء أصول, وللتفرقة أيضا بين الحالتين حتى ولو سميتا توريقا أنه فى الإصدار للحصول على التمويل ابتداء يقال له التوريق العام أو المباشر, والإصدار بواسطة أصول مقتناه التوريق غير المباشر (1) , وهو الذى يتم تناوله هنا.
ثانياً: تحرير المصلطلحات:
__________
(1) ) ... د/مدحت صادق – أدوات وتقنيات مصرفية – نشر دار غريب بالقاهرة 2001 – صـ 238 ؛ باري سيجل – النقود والبنوك والاقتصاد – ترجمة د/ طه عبد الله منصور وآخر – نشر دار المريخ بالرياض – صـ 71(1/4)
أ ) ... مصطلح التوريق: ويطلق عليه أيضاً التسنييد (على أساس أن الأوراق التى تصدر هى السندات) وهو الترجمة العربية لكلمة Securitization التى تعنى عملية تحويل القروض إلى أرواق مالية قابلة للتدوال، والمشتقة من كلمة Security أى ورقة مالية (1) . وبالتالى فالتوريق من ناحية اللغة العربية مشتقة من الوَرَق (بتفح الراء) الذى يكتب عليه وليس كما يقول البعض من الورِق (بكسر الراء) أى الفضة والتى منها التورق (2) وذلك لأن مبتكرى التوريق ومستخدميه لم يدر فى ذهنهم ولم يقصدوا هذا الاشتقاق وإنما قصدوا التوريق من الأوراق المالية وخاصة سندات الدين ولذا فإن الترجمة هى التوريق, من الأوراق المالية بشكل عام, وبشكل خاص السندات ولذا يطلق عليه مصطلح التسنيد أى أن التسمية تعبر عن ما تؤول إليه العملية من تحويل قيمة الأصول أو الموجودات المطلوب توريقها إلى أوراق مالية (سندات) وبيعها للجمهور لتمثل وثيقة إثبات ملكية شائعة فى الأصل المطلوب توريقه.
ب) ... مصطلح الصكوك والتصكيك: الصك فى اللغة: الذى يكتب للعهدة، أو كتاب الأقرار بالمال، أو الذى يكتب فى المعاملات (3) وبالتالى فهو ورقة مكتوبة تثبت لحاملها أو صاحبها حقاً فى مال، وفى إصطلاح الفكر المالى التقليدى يطلقون لفظ الصك كأحد الأوراق المالية فلقد جاء فى قانون سوق المال المصرى رقم (95) لسنة 1992 أن الأوراق المالية تتكون من الأسهم والسندات وصكوك التمويل...، بل إن الأمر وصل إلى تعميم لفظ الصك ليشمل كل هذه الأوراق فجاء فى المادة (9) من لائحة قانون سوق المال المصرى لفظ صكوك الأسهم، وصكوك السندات.
__________
(1) 2) ... قاموس مصطلحات المصارف والمال والاستثمار إصدار الأكاديمية العربية للعلوم المالية والعربية 1997م.
(2) ) ... د/ نزيه حماد – بيع الدين –أحكامه وتطبيقاته المعاصرة – بحث مقدم لمجمع الفقه الإسلامى الدولى الدورة الحادية عشرة
(3) ) ... لسان العرب لابن منظور – المكتبة الشاملة الالكترونية 1/456(1/5)
... كما شاع استخدام الصك والصكوك فى العمل المالى الإسلامى ويعبر بها عن الورقة المالية التى تثبت حقاً لصاحبها فى ملكية شائعة لموجود أو موجودات، ومنها التصكيك أى تحويل الموجودات إلى صكوك وطرحها للبيع,
... وبالتالي فإن مصطلحات التوريق والتصكيك مترادفة, كما جاء فى المعيار الشرعى رقم 17 الصادر عن هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية الإسلامية "التوريق: ويطلق عليه التصكيك والتسنيد, وهو تقسيم الموجودات من الأعيان أو المنافع أو هما معا إلى وحدات متساوية القيمة, وإصدار صكوك بقيمتها, ولقد أوصى البيان الختامى لندوة البركة الثانية والعشرين المنعقدة عام 1423هـ/2002م باختيار تسمية التصكيك بديلا عن التوريق الذى يقصد به فى التطبيق تحويل الديون إلى سندات, وهو ما يأخذ به التطبيق فعلا فى المؤسسات المالية الإسلامية.
ثالثاً: تعريف التوريق: توجد عدة تعريفات للتورق منها ما يلى:
أ) التعريف الذى ورد فى ورقة الاستكتاب والمأخوذ عن مرجع فى التوريق «التوريق أداة مالية مستحدثه تفيد قيام مؤسسة مالية يحشد مجموعة من الديون المتجانسة والمضمونة كأصول ووضعها فى صورة دين واحد معزز ائتمانياً ثم عرضه على الجمهور من خلال منشأة متخصصه للاكتتاب فى شكل أوراق مالية قابلة للتداول تقليلاً للمخاطر وضماناً للتدفق المالى المستمر للسيولة النقدية للبنك (1) .
ب) تعريف آخر يقول: «التوريق إصطلاح يستعمل عندما يتم تحويل أصول مالية غير سائلة مثل القروض والأصول الأخرى غير السائلة إلى أوراق مالية (أسهم أو سندات) قابلة للتداول فى أسواق رأس المال، وهى أوراق تستند إلى ضمانات عينية أو مالية ذات تدفقات نقدية متوقعة (2) .
__________
(1) ) ... د/ سعيد عبد الخالق - توريق الحقوق المالية – نشر شركة لادس على موقعها الالكترونى www.tashreaat.com
(2) 2) ... د. مدحت صادق «أدوات وتقنيات مصرفية» نشر دار غريب بالقاهرة 2001م ص237.(1/6)
ج) تعريف ثالث مضمونه هو «بيع البنك بعض أصول المضمونة بسعر منخفض والتى تكون فى معظم الأحيان سندات مديونية مضمونة بحقوق رهن، إلى منشأة متخصصة التى تصدر أوراقاً مالية تكون غالبا بعلاوة إصدار وبقيمة تعادل قيمة الديون محل الوريق وتطرحها للاكتتاب العام على المستثمرين» (1) .
... ... وجميع التعريفات للتوريق وإن اختلفت الصياغة إلا أن مدلولها واحد حيث تتناولت الأصول محل التوريق وعملية نقلها لشركة التوريق التى تصدر بها سندات وطرحها على المستثمرين للاكتتاب فيها بالشراء,
... ... ويلاحظ على هذا الاتجاه فى تعريف التوريق أنه لا يشمل التوريق فى المؤسسات المالية الإسلامية التى يكون محل التوريق فيها الموجودات العينية والمنافع, الأمر الذى يتطلب تعريفا خاصا للتوريق الإسلامى والذى اختير له مصطلح التصكيك .
المبحث الثاني
دوافع وفوائد التوريق وضوابطه
أولا: دوافع وفوائد التوريق (2) :
__________
(1) ) ... د. حسين فتحى عثمان «التوريق المصرفى للديون 0 الممارسة والإطار القانون – الدليل الإلكترونى للقانون العربى www.arablowinfo.com ...
(2) 1) ... د. مدحت صادق – مرجع سابق ص241-244. د. سعيد عبد الخالق – مرجع سابق.(1/7)
أ – الدوافع: يمكن فهم الدافع الأساسى للتوريق من ظروف نشأته والتى ارتبطت بالرهن العقارى, ذلك أن هذا الرهن يقوم على علاقة ثلاثية بين مال عقار ومشترى العقار والممول حيث يقوم المالك ببيع العقار للمشترى بالتقسط تسدد خلال مدة طويلة تصل ما بين 15 إلى 30 سنة, وفى نفس التعاقد يحيل البائع حقوقه فى الأقساط إلى الممول الذى يدفع له الدين الذى فى ذمة المشترى وبقيمة أقل ويعتبر المبلغ قرضا على المشترى للممول يسدده مع فوائده خلال مدة التقسيط, وتتم هذه العملية من جانب الممول للآلاف من المشترين وبالتالى تصبح له مبالغ كبيرة جدا فى صورة قروض فى ذمة المشترين مضمونة برهن العقار لصالحه, ولأن اللممول يحتاج لاستمرار نشاطه إلى تمويل والمتحصلا من الأقساط لا تكفى ذلك وأمامه مدة طويلة لتحصيلها, لذلك تم التفكير فى قيام الممول ببيع القروض التى له للحصول على السيولة ومن الصعب وجود مشتر واحد يمكنه شراء هذه القروض, فتم اللجوء لبيعها لعدد كبير من المشترين بواسطة تقسيم قيمة القروض إلى فئات صغيرة وإصدار أوراق مالية(سندات ) بها وطرحها للاكتتاب العام ليقوم المستثمرون الذين غبون فى استثمار مدخراتهم بوسيلة مضمونة وذات عائد محدد وهو ما يتوفر فى هذه القروض حيث أنها مضمونة برهن العقار وتدر عائدا محددا هو الفائدة, ولتأكيد جاذبيتها للاستثمار وجد الوسطاء من شركة التوريق ووكالات التصنيف ومعززى الائتمان (الضامنون) إضافة إلى مقدمى الخدمات الآخرين لتسهيل تنفيذ هذه العملية (1)
__________
(1) ) ... نشرة تعريفية صادرة عن البورصة المصرية بعنوان: نبذة عن الأوراق المالية المضمونة بأصول" فقرة :لماذا يلجأ المصدر والمستثمر إلى التوريق(1/8)
وهكذا يتضح أن الدافع الأساسى للتوريق هو توفير السيولة لمالكى الأصول التى لا يوجد لها سوق نشطة وتتاخر مواعيد ااستحقاقها أو تصفيتها إلى إجل بعيد, ووجود وسيلة جديدة ذات جاذبية للمدخرين لاستثمار أموالهم, وهذ يحقق فوائد كثيرة لكل المتعاملين فى التوريق يتم التعرف عليها فى الفقرة التالية.
ثانيا: فوائد التوريق:
... ... يحقق التوريق فوائد لجميع المتعاملين فيه وللمجتع من أهمها ما يلى:
أ ) ... التحرر من قيود الميزانية العمومية، فمن المعروف محاسبياً أن الأصول محل التوريق والتى تكون فى الغالب ديوناً تظهر كأحد بنود الميزانية العمومية وعند حساب كفاية رأس المال وقياس مخاطر الائتمان، فإن هذه الديون ترجح (تعدل) قيمتها بمقدار الحظر المتوقع بعدم تحصيل بعضها وبالتالى تقل قيمتها المحسوبة, وحيث إن الأصول تكون بسطاً فى معادلة حساب كفاية رأس المال، إذا سوف تتأثر هذه الكفاية بالانخفاض لنقص هذا الأصل بقيمة معدل المخاطر، وعند توريق هذه الديون سوف يختفى من الميزانية لتحويله إلى الشركة المتخصصة فى التوريق ويحل محلها الثمن الذى تدفعه الشركة فترتفع قيمة الأصول وبالتالى يزيد رقم معدل كفاية رأس المال, ومن جانب آخر فإن أى منشأة لديها ديون على الغير تستقطع من إيراداتها نسبة معينة من قيمة الديون لتكوين مخصص الديون المشكوك فى تحصيلها بما يقلل صافى الربح، وبالتوريق سوف يختفى رصيد المخصص ويرد إلى الإيرادات ولا يظهر فى الميزانية العمومية.
ب) ... يعتبر التوريق بديلاً لوسائل الحصول على التمويل الأخرى مثل الاقتراض من مؤسسات أخرى أو زيادة رأس المال بإصدار أسهم جديدة، وما ينطوى عليه كلاهما من قيود ومشكلات.
ج) ... يعمل التوريق على تحويل الأصول غير السائلة (غير النقدية) إلى أصول سائلة فى صورة نقدية يمكن للمنشأة توظيفها مرة أخرى مما يؤدى إلى توسيع حجم الأعمال.(1/9)
د) ... يؤدى التوريق إلى تقليل مخاطر الائتمان، إذ أن المؤسسة التى تورق بعض أصولها لا تكون مسئولة عن الوفاء بها لحملة الأوراق المالية, وبالتالى كأنها بالتوريق نقلت مخاطر الائتمان إلى الغير وقامت بتفتتيها بتوزيعها على حملة السندات
هـ) ... في بعض صور التوريق كما سيرد بعد تكلف المنشأة التى ورقت بعض أصولها بخدمة الأوراق المالية بتحصيل المستحقات عنها من عائدات وأقساط مقابل عمولة و تسليمها لشركة التوريق لتوزيعها على حملة السندات.
و ) ... الدمج بين أسواق الائتمان وأسواق رأس المال مما يؤدى إلى تنشيط السوق المالية من خلال تداول الأوراق المالية التى تصدر عن الأصول محل التوريق.
ومن الجدير بالذكر أن هذه الدوافع والفوائد للتوريق تنطبق على التوريق التقليدى الذى يتم على الديون، وعلى التوريق (التصكيك) الإسلامى مع مراعاة الاختلافات فى كل منهما كما سيأتى بعد.
ثالثاً: ضوابط التوريق:
... لكي يتم التوريق بشكل سليم لابد من توافر الضوابط التالية:
أ ) ... وجود أصل مملوك للمنشأة البادئة للتوريق، والأصل فى الاصطلاح المحاسبى هو الشيء القادر على توليد تدفقات نقدية فى المستقل بمفرده أو بالاشتراك مع موجودات أخرى والذى تم اكتساب الحق فيه نتيجة عمليات أو أحداث فى الماضى (1) , وهذا الأصل فى التوريق حسب نشأته وتطبيقه فى المؤسسات التقليدية هى القروض وخاصة قروض الرهن العقارى وبطاقات الائتمان والسيارات, أما فى التصكيك الإسلامى فإن هذا الأصل يتمثل فى بعض موجودات صيغ التمويل والاستثمار التى تستخدم المؤسسة موارده فيها كما سيأتى بيانه بعد
__________
(1) ) ... ... بيان رقم (2) مفاهيم المحاسبة المالية الصادر عن هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية الإسلامية.(1/10)
ب) ... أن يكون الأصل المراد توريقه يدر دخلاً بصفة منفردة وليس بالاشتراك مع الأصول الأخرى فى المنشأة وأن يكون هذا الدخل محدداً ومستمراً بصفة منتظمة ذلك أن الأصول التى تقتنيها المنشآت منها ما يدر دخلاً بمفرده مثل القروض التى تدر فوائد محددة، وكذا الأصول المؤجرة، أما باقى الأصول من أصول ثابتة ومخزون سلعى فلا تدر دخلاً بمفردها بل بالاشتراك مع الموجودات الأخرى, وبالتالى لا تصلح للتوريق
ج) ... أن تتمتع الأصول المراد توريقها بالجاذبية بالنسبة للمستثمر وهذا يتطلب فى الديون التى هى أصل التوريق السجل الائتمانى الجيد للمقترضين بالانتظام فى السداد ووجود ضمانات عينية مثل الرهن أو شخصية مثل الضامنون من مؤسسات متخصصة وشركات التأمين.
د ) ... وجود دخل مستمر ومنتظم للأوراق المالية طوال مدة برنامج التوريق.
هـ) ... وجود تشريعات قانونية وجهات رسمية لضبط عملية التوريق وحفظ حقوق المتعاملين فيه.
و ) ... عادة ماتكون الأصول محل التوريق موزعة على ملتزمين عديدين فإذا كانت قروضا أو ديونا كما فى النظام التقليدى فإن المدينين بها آلاف الأفراد وهنا يلزم تجميع الديون المتشابهة من حيث العائد والأقساط ومواعيد الاسحقاق فى حزمة أو مجموعة واحدة لتوريقها (1) , وهذا هو معنى الحشد الوارد فى التعريف أما إذا كان الدين على جهة واحدة مثل الديون التى على الحكومات (2) فهى تمثل مجموعة بذاتها, وفى المقابل فإنه فى حالة التصكيك الإسلامى للأعيان المؤجرة لعديد من العملاء أو المشاركات مع عدد من العملاء مثلا, فيلزم لتوريقها تجميع العقود المتشابهة مع بعضها, أما فى حالة الإجارة لأصل بمبلغ كبيرأو القيام بعملية مشاركة مع جهة كبيرة بمبلغ كبير فإنه يمكن توريقها
__________
(1) ) ... د. مدحت صادق – مرجع سابق – ص238.
(2) ) ... وهذا ما حدث بالنسبة للديون المستحقة على بعض دول أمريكا الجنوبية وبالذات المكسيك التى تم توريق الديون التى عليها(1/11)
ز ) ... يلزم أن تكون مبالغ الأصول المطلوب توريقها كبيرة بحيث يمكن تقسيمها وإصدار أوراق مالية بقيمتها وطرحها للاكتتاب العام, إذ لو كانت المبالغ صغيرة فإنه لا يمكن تقسيمها
ح ) ... أن تكون مدة استحقاقها بتحويلها إلى نقدية بالتحصل أو التصفية طويلة حتى يمكن تسويق الأوراق المالية, وبالتالى فالأصول قصيرة الأجل لا تصلح للتوريق
ط ) ... ويزيد الأمر فى حالة التصكيك الإسلامى ضرورة توافر الضوابط الشرعية فى جميع عناصر عملية التصكيك, وخضوع العملية لإجازة هيئة الرقابة الشرعية بالمؤسسة
هذه هى أهم ضوابط التوريق, فكيف تتم عملية التوريق؟ هذا ما سيتم توضيحه فى المبحث التالي
المبحث الثالث
أر كان التوريق وإجراءاته (كيف تتم عملية التوريق)
أولا: الأركان:
... التوريق بصفته عقداً له أركان تتمثل فى الآتى:
الركن الأول: أطراف عملية التوريق: التوريق كأى عقد توجد له أطراف ينشئ العقد لها حقوقا ويرتب عليها التزامات وهى الأطراف الأصلية, وإلى جانب ذلك توجد فى التوريق أطراف أخرى لخدمة العملية بعقود منفصلة سوف نشير إليهافيما يلى:
أ ) الأطراف الأصيلة فى عقد التوريق وهم:
1- ... المنشأة أو البنك الذى يريد توريق أصوله ويطلق عليه اصطلاح البادئ أو المنشىء للتوريق (The Originator) أو المقرض الأصلى، وهو الذى يكون له قروض أو ديون أو مستحقات مالية فى ذمة الآخرين، أو مالكاً للأصول محل التوريق, ودوره فى عملية التوريق تملكه للأصل ثم بيعه أو نقله لشركة التوريق, وأحيانا يقوم بخدمة الأوراق المالية بتحصيل المستحقات نيابة عن شركة التوريق(1/12)
2- ... شركة التوريق، التى يتم تحويل الأصول محل التوريق إليها من البادئ للتوريق لتتولى إصدار الأوراق المالية بقيمتها ويطلق عليها الشركة ذات الغرض الخاص (Special purpose Vehicle) ويختصر إلى SPV كما يطلق عليها أيضاً المصدر, ودوره يتمثل فى الالتزام بسداد قيمة الأصل للمنشئ بمبلغ أقل من القيمة الأصلية له و إصدار الأوراق بالقيمة الكاملة للأصل وكسب الفرق ثم خدمة وضمان مستحقات حملة الأوراق المالية
3- ... المدين (في حالة توريق الديون) أو الملتزم بحقوق للبادئ بالتوريق (فى حالة التوريق الإسلامى) وقد يكون دوره فى العقد أساسياً من حيث ضرورة قبوله لعملية التوريق أو يكتفى بمجرد إعلانه حسب أسلوب التوريق كما سيأتى بعد.
4- ... المستثمر الذي يشترى الأوراق المالية المطروحة للاكتتاب فى الأصول المورقة.
ب) أما الأطراف الأخرى, فهم الدين يتم الاتفاق معهم لتأدية خدمات خاصة لعملية وهم:
1) وكالات التصفية العالمية: وهى وكالات متخصصة تقوم بإجراء تقييم لبيان مدى الجدارة الائتمانية والمالية للأوراق المالية المطروحة وما تتمتع به من ضمانات وتحديد نسبة المخاطر التىتنطوى عليها، حيث تشترط القوانين المنظمة للتوريق ضرور حصول الأصول محل التوريق على شهادة بالتصنيف الائتمانى لمحفظة التوريق التى تصدر السندات فى مقابلها (1) , وهذا متطلب مهم لحماية حملة الأوراق المالية ويطبق فى الصكوك التى تصدرها المؤسسات المالية الإسلامية حيث يزيد عليها فى حالة الصكوك التى تغل ربحا تقييم كفاءة العميل فى نشاط المشاركة وأمانته وصدقه وللمنشأة البادئة بالتوريق ولشركة التوريق وذلك حماية للمستثمرين الذين سيشترون الأوراق المالية.
__________
(1) ) ... المادة 41 مكرر 2 من قانون سوق المال المصرى رقم 95 لسنة 1992(1/13)
2) الجهة المكلفة بخدمة الأوراق المالية وذلك بالقيام بتحصيل التدفقات النقدية الخاصة بها وتسليمها إلى حملة الأوراق، وهى قد تكون نفس الشركة البادئة، أو غيرها حسب الاتفاق
3) الضامنون لحقوق حملة الأوراق المالية فى تحصيل مستحقاتهم، وقد يكونوا إحدى شركات التأمين أو مؤسسة حكومية, ففى الولايات المتحدة الأمريكية التى تعتبر رائدة فى التوريق تم إنشاء وكالة فيدرالية تعرف بأسم المؤسسة الحكومية للرهن العقارى Association Government National Mortgage ويطلق عليها لقب الجينى مى Ginnie Mae وهى مؤسسة حكومية بنسبة 100% ، و أساس عملها يتلخص فى قيامها بدور الضامن لسندات الرهن العقارى التى يصدرها المورقون الذين تنطبق عليهم مواصفات جينى مى بشأن القيام بإصدار سندات الرهن العقارى
4) أمناء الحفظ, ودورهم يتلخص فى حفظ الأوراق المالية واستلام مستحقات حملة هذه الأوراق من القائم بالخدمة وتسليمها لهم
5) مستشار الطرح ودوره هو ترتيب وترويج طرح الأوراق المالية فى السوق
6) ضامنوا الاكتتاب ودورهم هو التعهد بأن يتم الاكتتاب فى جميع الأرواق المطروحة وأنه إذا بقيت أوراق بدون اكتتاب فيها(دون شرائها) تلتزم بتغطيتها
الركن الثانى: محل التعاقد ، ويتكون من:
أ ) ... الأصل محل التوريق، وهو فى التطبيق التقليدى القروض التى للمنشأة البادئة فى ذمة الغير، وفى التطبيق اإسلامى الأصول المملوكة للمنشأة والتى تدر دخلاً بصفة منفردة كما سيأتى بيانه.
ب) ... المقابل الذى تدفعه شركة التوريق للمنشأة البادئة، وهو يكون أقل من قيمة الأصل محل التوريق، وعادة تقترضه شركة التوريق لتدفعه للمنشأة البادئة ثم تسدد القرض من حصيلة بيع الأوراق المالية للمستثمرين, وقد تؤجل سداد الثمن للمؤسسة البادئة حتى جمع هذه الحصيلة, وهذا ما يجعل العملية فى حالة توريق الديون تدخل شرعا فى بيع الدين بالدين المنهى عنه بالاتفاق(1/14)
جـ) ... الأوراق المالية المصدرة (سندات أو صكوك) والتى يتم بيعها للمستثمرين وعادة ما تباع بعلاوة إصدار أى مبلغ زيادة عن القيمة الاسمية للسند أو الصك وتمثل العلاوة دخلاً لشركة التوريق بجانب الفرق بين القيمة الأصلية للدين المورق وبين ما تدفعه للمنشأة البادئة, وإضافة لذلك تكون قيمة الاكتتاب وهى ما يدفعه المستثمرون لشراء الأوراق المالية من عناصر محل عقد التوريق
الركن الثالث: الصيغة التى تعبر عن إرادة المتعاقدين فى إبرام الصفقة وتتمثل فى التوقيع على العقود التى تبرم لذلك حسب طرق التوريق التى سنذكرها فيما بعد وعادة ما توجد نماذج قانونية مرفقة بقوانين التوريق يحدد فيها حقوق والتزامات كل طرف، وهى تمثل فى نموذج عقد تحويل حقوق المنشأة البادئة وشركة التوريق ثم نشرة الاكتتاب فى الأوراق المالية المطروحة، إلى جانب نماذج العقود بينهم وبين الأطراف التى تقدم خدمات لعمليات التوريق حسبما تم ذكرهم من قبل.
ثانيا: إجراءات التوريق( كيف تتم عملية التوريق) ، وتتم طبقا للخطوات التالية:
أ) ... تملك المؤسسة البادئة للأصل محل التوريق ، كما سبق القول فإن التوريق يتم بتحويل أحد الأصول التى تملكها المؤسسة إلى شركة التوريق لتصدر عنها أوارق مالية تطرحها للأكتتاب العام, ولذلك فإنه لابد من وجود أصل تتوفر فيه الشروط السابق ذكرها من كونه بدون دخلا بمفرده وله موعدا استخقاق متوسط أو تمويل الأجل وتتوفر له ضمانات حتى يمكن توريقه.
ب) ... علمية فرز وتجميع ( حشد ) مكونات هذا الأصل فى حزمة واحدة تتشابه فيها معدلات العائد و أجل الاستحقاقات حسبما تم بيانه فى الضوابط
ج) ... تقييم الأصل محل التوريق لتحديد مدى تطابق القيمة الدفترية له مع القيمة التى سيورق بها, وذلك بواسطة أحد مكاتب التثمين(1/15)
د ) ... التقييم بواسطة إحدى وكالات التصنيف لتحديد الجدارة الأئتمانية وللمقترض فى حالة الديون ومستوى العائد فى حالة أصول المشاركات والإجارات ومدى كفاءة الشركاء وانتظام الستاجرين فى سداد المستحق عليهم.
د) ... إجراءات اتفاق التعزيز الأئتمانى بواسطة الضامنين سواء مؤسسات حكومية أو شركة تأمين أو جهة أخرى .
هـ) ... الاتفاق مع شركة التوريق على كيفية تحويل الأصل لها حسب أساليب التوريق التى ستذكر بعد, وتحديد المبلغ التى ستدفعه مقابل هذه الأصول .
و) ... سداد شركة التوريق المستحق عليها للمؤسسة البادئة اما بإقتراضها الميلغ من احدى المؤسسات المالية بفوائد أو من حصيلة التوريق.
ز) ... قيام شركة التوريق بإصدار الأوراق المالية الممثلة للأصل بالقيمة الأسمية زائدا علاوة الإصدار وطرحها للأكتتاب العام على المستثمرين .
ح) ... اختيار الجهة التي ستقوم بخدمة الأوراق المالية سواء كانت المؤسسة البادئة أو من الحفط أو من غيرهم.
ط) ... استلام شركة التوريق لحصيلة الأكتتاب فى الأوراق المالية المطروحة من مستشار الطرح وسداد القرض الذى أخذته من المؤسسة المالية أو دفع مستحقات المؤسسة البادئة.
ى) ... قيام الجهة التى تم اختيارها بتحصيل العوائد والأقساط والستحقة لمدين الأصل وتسليمها لأمين الحفظ لتوزيعها على حملة الأوراق المالية, ثم إطفاء قيمة الأوراق تدريجيا برد جزء من قيمتها لهم.
ك) ... يمكنللمستثمرين حملة الأوراق المالية لمن يرغب منهم بيع هذه الأوراق فى السوق الثانوية إما بنفس السعر الذى تم الشراء أو أكثر أو أقل حسب أسعارها فى الأسواق المالية
ل) ... في أجل استحقاق الأوراق المالية تكون العملية قد انتهت.
م ) ... في حالة تأخر أو توقف الملتزمين بالأصل المورق عن دفع المستحق عليهم من أقساط أو فوائد أوعوائد تقوم الجهة الضامنة بالسداد لتسليمها للمستثمرين(1/16)
هذه بإيجاز أهم مراحل اجراءات التوريق, فكيف تتم عملية نقل قيمة الأصول من المؤسسة البادئة لشركة التوريق؟ هذا ما ستم بيانه فى المبحث التالى.
المبحث الرابع
طرق أو أساليب التوريق, وأنواعه
أولا : طرق أو أساليب التوريق :
... إن لب التوريق يقوم على تحويل أو نقل الأصول محل التوريق من مالكها (المؤسسة البادئة بالتوريق) إلى شركة التوريق، ولقد تم تنظيم هذه الطرق قانونا على أساس أن محل التوريق هوا لقروض أو الديون, وسوف نذكرها مع إضافة طريقة تحويل الموجودات ( الأصول) الأخرى غير الديون لتشمل التصكيك اإسلامى وذلك فيما يلى:
الطريقة الأولى: نقل الأصول عن طريق حوالة الحق (Assignment): وحوالة الحق في القانون إحدى صور انتقال الالتزام ، وهى: أن يحيل الدائن إلى غيره ماله من حق فى ذمة مدينة (1) . وتختلف عن حوالة الدين التى يقوم فيها المدين بتحويل دائنه على مدين له, ففى حوالة الحق يكون الدائن الأصلى هو المحيل, والدائن الجديد المحال, والمدين للدائن الأصلى المحال عليه ومبلغ الدين المحال به, واتفاق حوالة الحق ينقل للمحال إليه الحق بصفته وضماناته وما يتعلق به من فوائد وشروط سداده، والمحال عليه ( المدين ) ليس طرفا فى العقد ولذا تكتفى القوانين بإعلانه بالحوالة حتى لا يستمر فى السداد إلى العميل.
__________
(1) ) ... ... المواد 303 – 307 من القانون المدنى المصرى.(1/17)
... وطريقة استخدام حوالة الحق فى التوريق أن تحيل المؤسسة البادئة للتوريق (الدائن الأصلى) حقوقه قبل المدينين أو المقترضين الدين بصفاته (القيمة ونوع العملة) وتوابعه (الفوائد والأقساط) و ضماناته, إلى شركة التوريق بمقابل أقل من قيمة الدين لتتولى توريقه بطرح الأوراق المالية للأكتتاب العام وتنقضى علاقة الدائن الأصلى المحيل بمجرد انعقاد حوالة الحق فلا يضمن سداد الدين ولا يحصله إلا إذا تم الاتفاق على قيامه بتحصيله بصفته نائباً عن شركة التوريق (المحال إليه) وبمقابل لأتعابه (1) .
الطريقة الثانية: نقل الأصول عن طريق التجديد أو التنازل أو الاستبدال (Novation) أو حلول شركة التوريق محل المؤسسة البادئة للتوريق فى ملكية الأصل، ويكون باتفاق (ثلاثى) بين المدين من جانب والمؤسسة البادئة للتوريق (الدائن الأصلى) وشركة التوريق من جانب آخر على انقضاء الالتزام الأصلى بين المدين والدائن الأصلى ونشوء التزام جديد مكانه بين المدين وشركة التوريق، ولا تنتقل التأمينات العينية التى تكفل تنفيذ الالتزام الأصلى إلا بالاتفاق على ذلك بين الأطراف الثلاثة كما لا تنتقل التأمينات الشخصية إلا برضا الضامنين (2) .
وبذلك تختلف هذه الطريقة عن طريقة حوالة الحق فى أمرين: أولهما أن المدين ليس طرفا فى اتفاق حوالة الحق ويكتفى باعلانه بالحوالة فقط حتى لا يستمر فى السداد للدائن الأصلى، بينما هو طرف أصلى فى اتفاقية أو عقد التجديد، وثانيهما: أن التأمينات (العينية والشخصية) المقدمة من المدين للدائن الأصلى تنتقل لشركة التوريق بعقد الحوالة أما فى التجديد فلا تنتقل إلا باتفاق على ذلك.
__________
(1) ) ... ... المادة 41مكرر1 من قانون سوق المال المصرى
(2) ) ... ... المواد 352-358 من القانون المدنى المصرى.(1/18)
ويعيب هذه الطريقة أنه فى حالة التوريق يكون القرض محل التوريق مع عدد كبير من المتقرضين وبتطلب ذلك ضرورة موافقتهم جميعا على تحويل الدين إلى الدائن الجديد وفى ذلك من الصعوية بمكان (1) .
الطريقة الثالثة: المشاركة الجزئية الفرعية: وتقوم هذه الطريقة على اتفاق بين المؤسسة البادئة للتوريق ( الدائن الأصل ) وبنك يسمى البنك المشارك أو القائد ينطوى هذا الاتفاق على قيام البنك المشارك بتقديم مبلغ ( قرض ) للمؤسسة مقابل سندات مديونية على أن يسترد البنك المشارك أمواله وقوائدها عندما تستلم المؤسسة البادئة (من المدين ) من المدنين أقساط الدين وفوائدها ثم تسليمها للبنك المشارك .
فالعملية بهذا الشكل قرض من البنك المشارك بضمان الديون التى للمؤسسة البادئة على الغير مع الربط بين سداد هذا القرض والمتحصلات من المدينين ودون أن تكون هناك علاقة بين البنك المشارك والمدينين ، كما أن المؤسسة ملتزمة فقط بالسداد عندما تستلم المبلغ من المدنين والبنك المشارك هو الذى يتولى توريق الدين فهو مصدر أيضاً ويتعرض البنك المشارك لحظر ائتمانى مزدوج يتمثل فى الآتى (2) :
- لو أفلست المؤسسة البادئة للتوريق وكانت لديها متحصلات من المدينين لم يسلمها بعد للبنك المشارك فإن هذه المتحصلات تدخل فى الضمان العام لكل الدائنين دون تخصيصها للبنك المشارك.
- لو تعرض المدين لإعسار أو إفلاس فإن البنك المشارك بتأثر بذلك لربط استلام مستحقاته بالتحصيل منهم
... ومن الجدير بالذكر أن طريقة حوالة الحق هى الطريقة الوحيدة الأكثر تطبيقا فى عمليات التوريق حسب نص القوانين عليها مثل قانون سوق المال المصرى رقم 95 لسنة 1992 والقانون الفرنسى بشأن الأوراق المالية رقم 706 لسنة 2003
__________
(1) ) ... ... د. حسين فتحى عثمان – مرجع سابق.
(2) ) ... ... المرجع السابق(1/19)
... وبالطبع فإن هذه الطرق تكون فى حالة توريق الديون فقط أما توريق أو تصكيك الأعيان والمنافع فإنها تقوم على البيع الحقيقى للأصل محل التوريق لحملة الصكوك
ثانيا أنواع التوريق: ينقسم التوريق إلى عدة أنواع من عدة أوجه منها مايلى:
ا – أنواع التوريق بحسب نوع الأصول محل التوريق وهى:
1 – ... توريق القروض أو الديون, وتتمثل فى القروض الى تمنحها المؤسسات التمولية للعملاء لتمويل شراء وحيازة العقارات بالدرجة الأولى فيما يعرف بالرهن العقارى وكذا ديون بطاقات الأئتمات وتمويل شراء السيارات والأصول الرأسمالية من بواخر وطائرات ومعدات.
2 – ... توريق تدفقات الفوائد المستقبلية, التى ستستحق للمورق فقط دون أصل القرض أو الدين, ويكون باستعجال الفوائد المقررة على القروض ويكو حق حملة الأوراق المالية هو قبض هذه الفوائد تباعا عند استحقاقها حتى نهاية أجل استحقاق القرض, فالعملية بهذا الشكل تدخل فقها فى بيع المعدوم غير الجائز شرعا فضلا عن كونها ربا
3 – ... توريق مستحقات متوقعة, مثل تاجر مرتبط بعقود تصدير بمبالغ كبيرة وسوف يستمر تنفيذ العقد سنوات على أن يتسلم مستحقاته تباعا خلال هذه السنوات فيتفق مع شركة توريق على نقل (بيع) هذه المستحقات المتوقعة وإصدار أوراق مالية بها
4- ... توريق الموجودات العينية, مثل الأصول المؤجرة بالاتفاق مع شركة توريق على إصدار أورا ق مالية (صكوك إجارة) بقيمتها وطرحها للأكتتاب العام ليشتريها المستثمرين وبالتالى يكونوا ملاكا على الشيوع فى الأصل ويحصلون على أقساط الإيجار إضافة إلى استهلاك ( اطفاء ) قيمة الأصل المورق تباعا ويمكنهم تداول هذه الصكوك فى السوق الثانوية .(1/20)
5 - ... توريق أدوات التمويل, من مشاركات ومضاربات، ممثلة فى حصة المؤسسة البادئة للتوريق فى رأس مال هذه االأدوات عن طريق الاتفاق مع شركة التوريق التى تقوم بطرح قيمة التمويل فى صورة أوراق مالية(صكوك مشاركة أو مضاربة) ليشتريها المستثمرون والذى يكون من حقهم الحضول على حصة من العائد المحقق اضافة إلى أصل رأس المال, ويمكنهم تداولها بالبيع فى السوق الثانوية
ب – أنواع التوريق بحسب أسلوب أو طريقة التوريق وهى:
... فى حالة توريق اقروض أو الديون وفوائدها توجد ثلاث طرق
الطريقة الأولى: حوالة الحق
الطريقة الثانية: التجديد أو الاسبتدال أو التنازل.
الطريقة الثالثة: المشاركة الجزئية.
الطريقة الثالثة: البيع الفعلى الحقيقى للأعيان والمنافع
... وقد سبق بيان هذه الطرق فى الفقرة الأولى
ج – أنواع التوريق بحسب الضمانات, وتنقسم إلى:
1 – ... التوريق بضمان أصول ثابتة: مثل التمويل العقارى الذى يكون العقار مرهونا للمقرض وينتقل قانونا بالتوريق عند اباع طريقة حوالة الحق, واتفاقا فى طريقة التجديد
2- ... التوريق بضمانات متحصلات آجلة: وذلك فى حالة الديون التى لا يقدم المدين فيها ضمانات عينية مثل ديون بطاقات الائتمان والسلع الاستهلاكية
3 – ... التوريق بضمان حكومى, وذلك فى حالة كون المدين جهة حكومية وتضمن الحكومة المركزية السداد من الموازنة العمة للدولة
د – أنواع التوريق بحسب الجهات الملتزمةبالأصول محل التوريق وتنقسم إلى:
1 – ... أفراد وذلك يظهر فى حالة التمويل العقارى وبطاقات الائتمان وغيرها من التى يكون المدينين فيها من جموع الناس, وكذا عند تأجير العين للأفراد أو المشاركات والمضاربات مع أفراد
2 – ... مؤسسات, مثل الد لديون على المؤسسات المالية, أو التمويل الإسلامى لبعض المؤسسات
3 – ... جهات حكومية, مثل الديون التى على بعض الحكومات ضمن الدين العام, وكذا ما يحدث فى التمويل الإسلامى لبعض الحكومات كما حدث فى مملكة البحرين.(1/21)
هذا هو التوريق بجميع جوانبه مع التركيز على التمويل التقليدى, فما هو تكييفه الفقهى؟ هذا ما سيتم بيانه فى المبحث التالي .
المبحث الخامس
التكييف الفقهي للتوريق وما يتعلق به
... لتوضيح الموقف الفقهي من التوريق وما يتعلق به, فإنه يلزم بيان الجوانب التالية:
أولا: مضمون التوريق:
... ... إن المضمون الأساسي للتوريق ( التصكيك) هو نقل أو بيع أصل مملوك للمؤسسة البادئة للتوريق أو الاتفاق مع شركة التوريق لتولى تجزئة قيمة الأصل إلى مبالغ صغيرة يتم إصدار أوراق مالية (صكوك) بها على المستثمرين للإكتتاب (أى شراء) هذة الأوراق والتى تمثل وثيقة لكل منهم بحق فى ملكية شائعة فيما بينهم الأصل و الحصول على العائد الذى يتولد منة , وبالتالى مضمون التوريق هو بيع أصل مملوك لأفراد عديدين على الشيوع بواسطة شركة التوريق إما بشرائها هذا الأصل ثم إعادة بيعه لحملة الصكوك أو قيامها بعملية البيع مباشرة إليهم بصفتها وكيلة عن المالك الأصلى وبالتالى فمضمون التوريق أنه عملية بيع وإلى هذا الحد وبصرف النظر عن نوعية المبيع وشروط البيع فإن التوريق (التصكيك) جائز شرعا لأن البيع على إطلاقه حلال كما قال ربنا سبحانه وتعالى فالبيع جائز شرعا, وبالتالى فإن ما تقوم به المؤسسات المالية الإسلامية من عمليات التصكيك جائزة شرعا وهو ما أقرته المجامع الفقهية وتمارسه المؤسسات المالية الإسلامية تحت رقابة الهيئات الشرعية بها, ولكن التساؤل الأساسى الذى ورد فى ورقة الاستكتاب حول التوريق التقليدى, ومدى انطباق التوريق على صكوك الإجارة التى أجازها المجمع يحتاج إلى بيان نذكره فى الفقرات التالية.
ثانياً : اتفاقية التوريق :(1/22)
... ... ينطوي التوريق على عدة معاملات تبدأ من نشوء حق المؤسسة البادئة قبل الملتزمين(مقترضين,أو مستأجرين أو مشاركين أو مضاربين) ثم المعاملة بينها وبين شركة التوريق , ثم المعاملة بين شركة التوريق و حملة الصكوك (المستثمرين) إلى جانب المعملات مع الأطراف الأخرى الذين يقدمون خدمات متنوعة لإتمام عملية التوريق, فهل هذة المعاملات تدخل فى إطار العقود المركبة أو المجمعة وبالتالى ينطبق عليها مسألة صفقتين فى صفقة أو بيعتين فى بيعة المنهى عنهما شرعا؟ (1)
إن الإجابة على ذلك بالنفي لأنها عقود مجمعة وليست مركبة, فضلا على أنه لا يوجد بينها تعارض بأن كان أحدها عقد معاوضة والآ خر عقد تبرع (2)
ثالثا :محل العقد فى التوريق
أ - ... ... بالنسبة للمؤسسات المالية التقليدية, ينحصر محل العقد فى الديون قروضا أو مستحقات آجلة أو من بيع آجل, وهذا مايظهر جليا فى القوانين المنظمة للتوريق فى دول العالم, وهو ما يتفق مع طبيعة الأصول أو الموجودات فى المؤسسات التقليدية, قبالنظر إلى بنود هذه الموجودات والتى تظهر فى قائمة المركز المالى طبقا لمعايير المحاسبة الدولية والمحلية يوجد أنها تتكون من النود التالية:
? مجموعة النقدية والأرصدة لدى البنوك : وهذة لايتصور أن تكون محلا للتوريق الذى يقوم بتحويل الموجودات غير السائلة "غير نقدىة" الى موجودات سائلة "نقدية " فهذه المجموعة سائلة بطبيعتها
__________
(1) ) ... حديث النهى عن صفقتين فى صفقة ورد فى مسند أحمد عن عبد الله بن مسعود برقم 3856 – 8/383 – المكتبة الشاملة الالكترونية, وحديث النهى عن بيعتين فى بيعة ورد فى سنن أبوداود عن أبى هريرة حديث رقم 3463- 1/283
(2) ... العقود المستجدة ضوابطها ونماذج منها - د/ محمد على القرى – مجلة لمجمع الفقه الإسلامى الدولى الدورة العاشرة الجلد الثانى صـ519(1/23)
? مجموعة الاستثمارات في الأوراق المالية : وهذة أيضا لا يتصور أن تكون محلاً للتوريق لأنها مورقة فعلاً, هذا فضلاً عن وجود سوق مالى لها يمكن للمؤسسة بيعها فيها دون الحاجة الى شركة توريق.
? مجموعة الأصول الثابتة :- وهى تستخدم المؤسسة فى أعمالها ولايتصور دخولها فى التوريق, كما أن قيمتها تكون قليلة بالنسبة لمجموع أصول المؤسسة
? مجموعة الديون أو القروض للعملاء, وهى تمثل أكبر بند فى أصول المؤسسات التقليدية لأنها تمثل النشاط الرئيسى لها وهى التى تنطبق عليها متطلبات التوريق السابق ذكرها فى الضوابط, وبالتالى فهى البند الوحيد الذى يكون محلا للتوريق محلا للتوريق.
... ومن المعروف أن هذه القروض تنطوى على تحصيل فوائد من المقترضين وهى ربا محرم شرعاً مما لا يحتاج إلى تدليل فضلا على أن توريقها يتم من خلال بيعها وبيع الدين لغير من هو عليه بالشكل الذى يتم فى التوريق لا يجوز كما سيتبين بعد
ب- بالنسبة للمؤسسات المالية الإسلامية, فبالنظر فى قائمة المركز المالى للبنوك لها والتى تحتوى على بنود الموجودات حسبما ما نص علية المعيار رقم (1) من معايير المحاسبة الصادرة عن هيئة المحاسبة و المراجعة للمؤسسات المالية و الإسلامية يوجد ما يلى:
... المجموعة الأولى : النقد ومافى حكمة : و هذا لايتصور أن يكون محلا للتصكيك كما سبق ذكره .
... المجموعة الثانية : ذمم البيوع المؤجلة : و التى تتكون من ذمم المرابحاتات و ذمم السلم و ذممالاستصناع وهى المبالغ التى للمؤسسة فى ذمة العملاء , وبالنظر فى مدى جواز توريقها "تصكيكها " يتضح الأتى :(1/24)
... بالنسبة للإصدار الأول أو المباشر, الذى يعنى تدبير موارد مالية للقيام بهذة العمليات من خلال طرح المؤسسة صكوكا لتجميع أموال لإستخدامها فى تمويل عملية مرابحة أو سلم أواستصناع, فهذا جائز شرعاً لأن العملية تتمثل فى أن البنك الإسلامى يريد الدخول فى عملية مرابحة مثلا بمبلغ مليار جنية و ليست لدية سيولة كافية فيقسم هذا المبلغ الى فئات و لتكن بمائة جنية و يصدر بكل منها صكوك مرابحة لتجميع المبلغ من المستثمرين ثم يشترى السلع و بيعها مرابحة للعميل و بالتالى يكون حملة الصكوك شركاء على الشيوع.فى ملكية سلعة المرابحة وبالتالى لهم حق فى الثمن الذى يزيد عن تكلفة الشراء وبالتالى يستردون أموالهم عند التحصيل من المشترى متضمنة حصتهم فى الأرباح
... أما توريق هذه الذمم بمعنى قيام البنك بتمويل عمليات المرابحة من مالة الخاص وبعد أن أصبح العملاء المشترين مدينين له يقوم بنقل (بيع) هذه الديون لشركة التوريق التى تصدر بها صكوكاً تبيعها للمستثمرين, أو تبيعها مباشرة للمستثمرين بوساطة شركة التوريق فهذا يدخل فى مسألة بيع الدين لغير من هو عليه التى ستوضح فى ما بعد, هذا فضلا عن أن صكوكها لن تكون لها جاذبية من قبل المستثمرين لأنها سوف تباع بالقيمة الاسمية بما لا يتحقق لها أى عائد عند التداول .
... الأمر الأول : أن البيع يجب أن يتم بالقيمة الإسمية وبالتالى لن تحصل شركة التوريق على أى عائد .
... المجموعة الثالثة : مجموعة الاستثمار و تتكون من البنود التالية :
1) الأوراق المالية : وهذة لايتصور أن تكون محلا للتوريق كما سبق ذكرة(1/25)
2) المشاركات و المضاربات : والتصكيك فيها ينطوى على بيع للإعيان المستثمرة فيها حصة البنك مع العملاء, وبالتالى فالعملية تدخل فى إطار بيع أعيان مما يجعلها محلا للتصكيك سواء بالمعنى العام أو المباشر بتجميع البنك الأموال بالصكوك للدخول فى عملية مشاركة, أو فى حالة التوريق بمعناه الخاص أو غير المباشر ببيع البنك للمشاركات و المضاربات الممولة منه والقائمة فعلا لأن العملية حينئذ هى بيع مشروع قائم يشارك فى ملكيتة حملة الصكوك و يستحقون العوائد الناتجة عنة ويتحملون الخسائر إن وجدت .
- الموجودات المقتناة للتأجير : وهذة يجوز تصكيكها لان الصكوك فى هذة الحالة تمثل وثيقة بملكية حامليها للعين المؤجرة وبالتالى إستحقاق الأجرة التى توزع عنهم بحسب ملكية كل منهم .
- ونخلص من ذلك إلى أن الاصول التي لا يجوز شرعا توريقها هى الديون والاعيان المحرمة شرعا أما الأصول التي يجوز تصكيكها فهى الاعيان والمنافع والخدمات (1) .
ثالثا: طرق أو أساليب التصكيك ( التوريق ) كما سبق ذكره فإن التوريق يبنى على عملية نقل الاصول محل التوريق من المؤسسة البادئة للتوريق إلى شركة التوريق, و أن الطرق المحددة لذلك ثلاثة: هى حوالة الحق, والتجديد, والمشاركة الفرعية, وتبين أنها كلما تدور حول نقل الدين من الدائن الاصلى إلى الدائن الجديد ثم عملية اصدار أوراق مالية ( سندات ) بهذا الدين بواسطة شركة التوريق وبيعها للمستثمرين الذين يحق لهم بيعها لآخرين وباستمرار عن طريق التداول فى الأسواق المالية فما هو موقف الفقه الاسلامى من هذه الطرق ؟!:
1 – ... بالنسبة لطريقة حوالة الحق :وتكيف قانونا إن كانت بعوض على انها بيع الدين لغير من هو عليه نقدا
2 – ... بالنسبة لطريقة التجديد :وهى ايضا تدخل فى اطار بيع الدين لغير من هو عليه
__________
(1) - المعيار الشرعى رقم (17) بخصوص صكوك الاستثمار الصادر عن المجلس الشرعى بهيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية الإسلامية(1/26)
3 – ... بالنسبة لطريق المشاركة الفرعية : فأساسها تقديم قرض بفائدة من البك المشارك للبادئ بالتوريق على أن يسدد مما يحصله الدائن الاصلى من مدينيه .
واذا نظرنا إلى الموقف الفقهى من هذه الطرق نجد أن الطريقة الثالثة تتضمن قرضا بفائدة ربوية وهذا محرم شرعا كما سبق ذكره, فضلاً على أنها تشترك مع الطرق الآخرى فى كون حملة السندات يتداولونها فى الأسواق المالية وبالتالى فهى تنطوى أيضا على عملية بيع الدين لغير من هو عليه .
وباستعراض آراء الفقهاء فى مسألة بيع الدين لغير من هو عليه بالنقد يوجد ما يلى: (1)
الاتجاه الاول : وهو للحنفية والحنابلة وأحد قولين عن الشافعية ويرى عدم جواز بيع الدين للغير مطلقاً
الاتجاه الثانى : وهو للمالكية والرأى المعتمد عند الشافعية ويقول بجواز بيع الدين لغير من هو عليه وإذا تم الأخذ برأي المجيزين فإنه يصطدم فى حالة حوالة الحق والتجديد بشرط وضعه الفقهاء القدامى المجيزين, وأقره من أخذ برأيهم من المحدثين وهو أن لا يكون ثمن البيع للدين أقل من قيمة الدين لإنطواء ذلك على الربا لأنهالمحول إليه الدين يدفع أقل ويأخذ أكثر, وهذا مايتحقق فى كل من حوالة الحق والتجديد, حيث أن شركة التوريق تدفع مقابل نقل الدين اليها أقل من قيمته كما أنه عند تداول السندات الورقية يختلف ثمنها عن القيمة الاسمية لها, وبالتالى فإن كل طرق التوريق فى الفكر والتطبيق التقليدى غير جائزة شرعاً
__________
(1) ) فى التكييف القانونى والفقهى لكل من حوالة الحق والتجديد, يراجع:د/ محمد نجم الدين محمد أمين الكردى – بيع الدين فى الفقه الإسلامى والقانون المدنى – رسالة دكتوراه مقدمة لكلية الشريعة بجامعة الأزهر 1986م صـ 148 – 152, 256- 260
* الشيخ الدكتور/ صديق الضرير – الغرر ةأثره فى العقود فى الفقه الإسلامى – نشر مجموعة البركة 1995م صـ336(1/27)
أما فى المؤسسات المالية الإسلاميةفإن التصكيك يتم بطريقة البيع الحقيقى للأعيان من الاصول المقتناه للتأجير, ولمكونات الاستثمار فى المشاركات والمضاربات وللمنافع, أما الديون المؤجلة من المرابحات والسلم والاستصناع فكما سبق القول فإنه يمكن تصكيكها تصكيكا مباشرا ولا يجوز بع اقتناء المؤسسة لها إجراء عمليات تصكيك عليه لأنها تدخل فى بيع الدين لغير من هو عليه والذى لا يصح عند المجيزين له إلا بمثله مما يفقد صكوكها أية جاذبية لشرائها وتداولها
رابعا: تكييف العلاقة بين أطراف عملية التصكيك "التوريق" لقد سبق القول إن عملية التوريق يشارك فيها عدد من الاطراف منهم من هو أصلى مثل المؤسسة البادئة, وشركة التوريق, و المستثمرين " و المدينين فى حالة التوريق التقليدى ويقابلهم فى المؤسسات الإسلامية فى حالة المشاركات و المضاربات الشريك و المضارب , و بجانب الأطراف الأصليين يوجد أطراف يقدمون خدمات لإتمام العملية مثل وكالات التقييم والتصنيف وغيرهم ممن سبق ذكرهم, وعملية التصكيك فى المؤسسات الإسلامية تقوم على وجود هؤلاء الأطراف جميعا,حيث تكييف العلاقة بينهم على الوجة التالى: (1)
? العلاقة بين شركة التوريق و المستثمرين (حملة الصكوك ) علاقة بيع إن كانت تبيع لهم ما اشترتة من أصول , ويمكن أن تكون علاقة وكالة
? العلاقة بين شركة التوريق و مقدمى الخدمات ( أمناء الحفظ و مروجى الإكتتاب ومؤسسات التصنيف ) علاقة عمل بأجر ، هذا مع مراعاة الضوابط الشرعية فى العلاقة بين معززى الائتمان(الضامنون) وبين حملة الصكوك فى إطار مسألة ضمان الطرف الثالث فى المضاربات والمشاركات (2) .
المبحث السادس
الفرق بين التوريق في المؤسسات التقليدية
__________
(1) د/ فتح الرحمن على محمد صالح – بحث : دور الصكوك الإسلامية فى تمويل المشروعات التنموية – مقدم لاتحاد المصارف العربية 2008
(2) قرار مجمع الفقه الإسلامى الدولى رقم (5) د 4/08/88(1/28)
والمؤسسات المالية الاسلامية
بعد استعراض التوريق في الفكر والتطبيق التقليدي في ثم بيان التكليف الشرعي وما يتعلق به, يمكن اجراء مقارنة بين التوريق في المؤسسات التقليدية والتصكيك فى المؤسسات المالية الاسلامية على الوجه التالي (للاختصار سوف نسمى المؤسسات التقليدية الأولى والمؤسسات الاسلامية الثانية بحسب ظهور التوريق فى كل منهما):
أولاً :التسمية والهدف :
- ... تسمى العمبية توريقاً وتسنيدا في الأولى لأن ما يصدر عنها أوراقاً مالية في صورة سندات بفائدة ، بينما تسمى في الثانية تصكيكاً لأن ما يصدر عنها صكوكاً.
- ... الهدف الأساسي من عملية التوريق أو التصكيك واحد وهو الحصول على سيولة نقدية في كلا النوعين من المؤسسات بجانب توفير وسيلة استثمار لحملة الصكوك .
ثانياً : الأصول محل التوريق أو التصكيك :
- ... من حيث نوعها : هي في الأولى ديون وفي الثانية أعيان أو منافع أوهما معا
- ... من حيث هيكل الموجودات القابلة للتوريق :يتكون من بند واحد في الأولى وهو الديون, بينما يتعدد في الثانية بتعدد بنود التمويل والاستثمار من اجارة ومشاركة ومضاربة .
ثالثاً: من حيث الخطوات:
... تتفق خطوات عملية التوريق في كل منهما من وجود أو اقتناء الأصل محل التوريق ثم النقل لشركة التوريق ثم اصدار الأوراق أو الصكوك ثم تلقى الاكتتاب فيها ثم توزيع العائد ثم التصفية.
رابعاً:حقوق حملة الصكوك :
- ... تمثل ديناً على المصدر في الأولى وفي الثانية هي وثائق يحق في ملكية
- ... العائد: في الأولى فائدة ربوية محرمة شرعاً ، وفي الثانية أجرة في حالة الاجارة وربحاً في حالة المشاركات والمضاربات .
- ... مخاطر التشغيل(الخسائر): في الأولى لايتحمل حملة السندات بأية مخاطر من عدم قدرة المصدر على تحصيل الديون ، بينما في الثانية يتحملون بالخسائر في حالة تحقيق المشاركة أو المضاربة لخسائر وكذا في الأجرة في حالة الاجارة إن لم يوجد ضامن لها .(1/29)
خامساً:عملية نقل الموجودات لشركة التوريق ومنها لحملةالسندات و الصكوك:
... في الأولى هي عملية بيع دين لغير من هو عليه بالنقد تحت مسمى حوالة الحق أو التجديد
سادساً تداول الأوراق المالية:
... في الأولى يتم تداول السندات في السوق الثانوية بينما في الثانية يتم تداول الصكوك إن كانت تمثل ملكية أعيان أو منافع أما الصكوك التي تصدر عن ذمم بيوع آجلة فلا يجوز تداولها شرعاً.
سابعاً: الضوابط الشرعية:
... يراعى في التصكيك الضوابط الشرعية فى جميع جوانب العملية أما في الثانية فلا يتم ذلك.
... هذه هي أهم أوجه الاتفاق والاختلاف بين التوريق (التصكيك) في كل من المؤسسات التقليدية والمؤسسات المالية الاسلامية وبها نختم البحث الذى آمل أن يحقق الهدف من إعداده
والله تعالى أعلم(1/30)